我國(guó)公司法明確規(guī)定了股份有限公司設(shè)立的兩種方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。除此之外，公司法還規(guī)定了另外一種股份有限公司設(shè)立的特殊途徑，即通過(guò)有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。在商業(yè)實(shí)踐中，很多有限責(zé)任公司通過(guò)這種方式轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰静⒌靡陨鲜小?/p>

一、法律性質(zhì)

1、法律規(guī)定

《公司法》第79條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。第37條規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：(九)對(duì)公司合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議。第43條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第95條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。《公司登記管理?xiàng)l例》第33條規(guī)定，公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件，在規(guī)定期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交有關(guān)文件。《注冊(cè)資本登記規(guī)定》第13條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

2、法律分析

從前述規(guī)定可以看出，《公司法》第9條規(guī)定有限責(zé)任公司可以轉(zhuǎn)換維護(hù)股份有限公司，但應(yīng)符合關(guān)于股份有限公司的條件;《公司法》第37條規(guī)定股東會(huì)應(yīng)就變更公司形式作出決議;《公司法》第43條規(guī)定作出該決議應(yīng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò);《公司法》第95條、《注冊(cè)資本登記規(guī)定》第13條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;《公司登記管理?xiàng)l例》第33條明確公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，這意味著有限責(zé)任公司變更為股份有限公司并不按照公司設(shè)立登記程序進(jìn)行而只是變更登記程序。

二、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的條件和要求

有限責(zé)任公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，可能會(huì)因?yàn)橘Y金需求量的增加或計(jì)劃將其股票公開(kāi)發(fā)行上市，而必須變更為股份有限公司，以便向社會(huì)公眾募集更多的資金，但有限責(zé)任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公司，他們的設(shè)立、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及其對(duì)內(nèi)對(duì)外的管理都有所不同。因此，在公司組織形式變更的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)符合下列條件和要求：

1、股東人數(shù)符合法律要求

有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在2人以上50人以下，其中須有過(guò)半數(shù)的股東在中國(guó)境內(nèi)有住所。如果不足2人的，應(yīng)引入新的股東。

2、原有限責(zé)任公司經(jīng)評(píng)估后的凈資產(chǎn)額和社會(huì)公開(kāi)募集的股本有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布并于2006年5月18日開(kāi)始實(shí)施的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊(cè)資本至少達(dá)到3千萬(wàn)元人民幣。

3、股份發(fā)行籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

股份的發(fā)行必須遵循公開(kāi)、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)、同股同利。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價(jià)格必須相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)支付相同的價(jià)格。如果采取募集方式公開(kāi)發(fā)行股票，事前經(jīng)國(guó)務(wù)院的批準(zhǔn)。

4、原股東必須重新制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序，新的公司章程必須由有限責(zé)任公司原股東同意并簽名蓋章，募集設(shè)立的并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

股份有限公司的名稱必須標(biāo)明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。股份有限公司必須設(shè)立股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理等規(guī)范的組織機(jī)構(gòu)。

6、有公司住所

公司的場(chǎng)所和住所不同，公司的住所僅指公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，公司的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所比住所更廣泛，他包括公司的住所和公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的其他地點(diǎn)。

三、有限責(zé)任公司整體變更的程序問(wèn)題

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司一般應(yīng)遵循以下程序：

1、董事會(huì)擬定公司整體變更方案

有限責(zé)任公司整體變更時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)擬定出變更公司形式的方案。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

(1)變更后公司的名稱和經(jīng)營(yíng)范圍;

(2)變更的規(guī)定和條件;

(3)將原有限責(zé)任公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換為股份有限公司股份的方式和依據(jù);

(4)變更公司章程的說(shuō)明;

(5)有關(guān)公司變更的其他條款。

2、股東會(huì)作出決議

有限責(zé)任公司整體變更是公司的重大事宜，根據(jù)《公司法》第43條第2款的規(guī)定，變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

3、變更公司章程

變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，《公司法》第43條第2款的規(guī)定，公司章程的變更必須經(jīng)代表三分之二以上表決的股東通過(guò)，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生效力。

4、折股或募集

有限責(zé)任公司在修訂公司章程后，應(yīng)依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份有限公司的股份，折合的股份1不得高于公司的凈資產(chǎn)額。在將原股東的出資額全部折合成股份后，仍有增資必要的，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以向社會(huì)公開(kāi)募集股份，但必須嚴(yán)格按照《公司法》有關(guān)向社會(huì)公開(kāi)募集股份的規(guī)定辦理。

5、變更登記

在上述步驟完成后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司變更登記，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

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