我國《閔行商標(biāo)法》第十條第八款規(guī)定“有益于社會制度主義價值觀念流行或者有其他不良因素的，不得作為閔行商標(biāo)使用。”目前為止倡導(dǎo)中判斷不良影響的質(zhì)疑焦點主要集中在該條款所受保護的利益、閔行商標(biāo)固有含義的確定、商標(biāo)使用的商品類別、商標(biāo)的知名度、相對人的本質(zhì)試圖等幾個方面。

01、侵犯民事福利案子，不構(gòu)成其他不良影響

觀念“其他不良影響”，是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成屬性對我國經(jīng)濟、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序?qū)е聸_動的、負面的影響。因此，其所保護的是社會公共利益和公共秩序，侵犯重大案件不應(yīng)當(dāng)適用不良影響條款。*高各族人民法院在“喬丹”商標(biāo)行政法院一案中[1]確認了“如果有關(guān)商標(biāo)的注冊僅損害特定民事權(quán)益,由于《商標(biāo)法》仍然另行規(guī)定了收容方式和特殊程序,切勿認定其分屬《商標(biāo)法》第十條*款第(八)項規(guī)定的“有其他不良影響”的情形。”

02、商標(biāo)固有含義的確定

2019年北京高院全面實施的《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》中第8.6規(guī)定了“根據(jù)公眾日常生活經(jīng)驗，或者詞典、圖書等官方典籍，或者宗教等領(lǐng)域民眾的一般來說認知，無法確定訴爭商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素似乎對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，可以認定具有《商標(biāo)法》第十條*款第(八)項規(guī)定的其他不良影響。”而且實踐中對于具有多種含義的標(biāo)志，如其所具有的一種含義屬于上述具有其他不良影響的情形，則該標(biāo)志仍應(yīng)被認定為具有其他不良影響而不應(yīng)作為商標(biāo)使用。

在“城隍”商標(biāo)行政訴訟一案中[2]，北京高院認為：雖然“城隍”具有“護城河”等含義，但除此部份，根據(jù)豫園公司提交的《道教大辭典》等證詞的記載，“城隍”作為道教神靈有非常悠久的歷史，且系與官吏生活聯(lián)系十分密切的神靈。在此情形下，將“城隍”作為商標(biāo)加以使用，具有不良影響。

03、商標(biāo)本身是中性詞，但是使用在特定商品類別會導(dǎo)致不良影響

實踐中有些商標(biāo)本身十分具有消極、負面的含義，甚至是具有積極的含義，但是作為商標(biāo)使用，仍可能被認定為具有不良影響。在“家臣福”商標(biāo)行政訴訟一案中[3]，*高人民法院認為“國人福”在音韻中通常理解為“國人的福氣”、“一個國家人民的福氣”等含義。申請商標(biāo)申請注冊在“滅鼠劑、殺蟑螂劑”等商品上，容易引起社會公眾的憎惡或負面聯(lián)想，具有不良影響。

在goingdown商標(biāo)行政訴訟[4]中，北京高院認為“商標(biāo)“GoingDown”，意即具有“下跌，入水”的含義，但是結(jié)合其指定使用的商品在具體情境下存在不文明含義。為了引導(dǎo)我國公眾樹立積極垂直的主流文化和價值觀，阻撓以擦邊球方式迎合“三俗”行為，展現(xiàn)司法機關(guān)對主流文化意識傳承和價值觀的引導(dǎo)作用，以及發(fā)揮商標(biāo)傳播方式價值的功能，確認訴爭商標(biāo)具有不良影響。

04、商標(biāo)知名度對不良影響判斷的影響

實踐中在判斷有否構(gòu)成不良影響時，法院對是否考慮到商標(biāo)知名度存在不同的觀點。北京高院在“城隍”商標(biāo)行政訴訟一案中，認為“在爭議商標(biāo)違法《商標(biāo)法》第十條*款第(八)項的情形下，即使?fàn)幾h商標(biāo)經(jīng)使用具有了較高知名度甚至曾被商標(biāo)局認定為馳名商標(biāo)，也不應(yīng)因此而損害法律規(guī)定的嚴(yán)肅性和確定性。”

而在“陰陽師”商標(biāo)行政訴訟[5]中，北京知產(chǎn)法院認為訴爭商標(biāo)中“陰陽師”的基本含義是指江戶幕府陰陽道的術(shù)師···畫符念咒的一種日本巫師。但訴爭商標(biāo)經(jīng)過使用已經(jīng)在與游戲相關(guān)的商品或服務(wù)上拿下了較高的知名度，訴爭商標(biāo)“陰陽師”與被告開發(fā)的游戲之間過渡到了較為平穩(wěn)的對應(yīng)關(guān)系···同時考慮到相關(guān)公眾本身具有較高的辨識力，訴爭商標(biāo)在指定使用的與游戲具有一定聯(lián)系的“已混音的電腦程序(程序)”等商品上并未產(chǎn)生不良影響。而在“動畫片”等商品上未能取得較高的知名度，同時其中“動畫片”受眾整體偏幼齡化，鑒別力較差，因此判定訴爭商標(biāo)在“動畫片”等商品上具有不良影響。

一課認為，商標(biāo)的不良影響，不應(yīng)當(dāng)因為其使用而被抑制。雖然有些商標(biāo)經(jīng)過期間的使用可能產(chǎn)生第二含義，但是第二含義的產(chǎn)生并不代表其*含義消失，對于具有多種含義的標(biāo)志，只要其中一種含義屬于其他不良影響，則該標(biāo)志仍應(yīng)被認定為具有其他不良影響;其次，《商標(biāo)法》第十條本身是禁止使用條款，倘若經(jīng)過使用可以消除商標(biāo)本身具有的不良影響含義，基本上是變相努力使用，從而獲得合法性。

05、商標(biāo)注冊人的主觀意圖

北京高院在《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第8.6條中規(guī)定，當(dāng)事人的主觀意圖可以作為認定是否具有“其他不良影響”的參考因素。

對于當(dāng)事人沒有使用意圖高容量申請注冊商標(biāo)的情形，不適用不良影響。該情形規(guī)制的是申請行為，而不良影響主要規(guī)制的是使用可能引起不良影響。對此類行為，在新申請狀態(tài)可以根據(jù)新修訂的《商標(biāo)法》第四條規(guī)定，對不以使用為目的的行為商標(biāo)注冊申請，予以駁回。對于已經(jīng)注冊的商標(biāo)，則可以根據(jù)*高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》的通知第十九條，依據(jù)新《商標(biāo)法》第四十四條予以撤銷。

對于在申請注冊商標(biāo)時具有以擦邊球方式迎合“三俗”的主觀意圖，由于商標(biāo)除了能夠發(fā)揮批示商品來源的功能之外，更向生產(chǎn)者傳遞著品牌的文化價值精神，因此此類主觀意圖會對不良影響認定產(chǎn)生較小的影響。在“MLGB”商標(biāo)行政訴訟[6]中，法院認為申領(lǐng)還申請了“caonima”等商標(biāo)，具有以媚俗的方式迎合不良文化傾向的意圖比較明顯，從而認定“MLGB”具有不良影響。

綜上，《商標(biāo)法》第十條第八款規(guī)定的不良影響的認定，在實踐中法院會從嚴(yán)把控，并結(jié)合個案進行具體分析、認定。申請人在申請時需警惕拐彎，以增大被駁回后果。

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